公平与法式的历史守成

■读后

《法的公平脑子天下》

◎董彦斌/著 北京大学出书社

·陈斌

揆诸人世秩序 ，法律所存之处，法式必有法的史守意见反对于。法 、公平律之别 ，法式意在揭示众人：纪律之上尚有公平 ，史守律令之外尚有法式。公平董彦斌教授所著《法的法式脑子天下》 ，正是史守借助法的意见思辩，旨在探究秩序天生的公平公平之理、纪律之上的法式优异法意 。 

全书共有十篇 ，史守以《除了魅》为尽头，公平陈说法律理性化的法式天下图景；以《复魅》作结尾 ，所论体贴之处，史守仍是纪律之上的法式理念。此章虽以康德之论为引 ，但当开始提出厚生 、求知、明理的事实图景时，便揭示了作者本于中国传统的下场意见
。

通读此书，保存的部份印象是：法理与史论，组成为了两个思考基点。前者赫然
，后者隐微。首先，以法之名 ，做作法与今世法
、中国法与天下法、功使人与公共、国家与社会秩序，均成为法实际说的关键 。其次
 ，十章专论  ，搜罗三个历史维度：历史作为合成措施、历史作为论证资源、历史作为逾越性的法意载体
。古今互参 ，则史论生焉。      

世道关乎夷易近意
，而夷易近意总与法意相连。在开篇的《除了魅》一文中，作者详述法律演化的天下历史图景
，并提出了一则配合见识：“迄今以为，一部法律以及法律的历史
，便是一部除了魅的历史。”这一论断具备双重意思：从法学角度来看，它是对于法律演化的典型命题；自史学视角而言，它组成为了勾联古今的普遍史不雅。不论法的除了魅，仍是法的复魅，都隐含了眼前的主语 。原因在于 ，除了魅与复魅均难以绕开人与夷易近意 。纵不雅天下史 ，夷易近意的醒觉与对于人的启蒙，最为惊心动魄，其中也多有曲折 。法的演化如斯 ，而国家与地域秩序的天生  ，也同样如斯 ，需要思考人的因素，恭顺人的主体性 。在偏激凋谢的社会妄想中，能耐塑造富裕去世气愿望的事实秩序 。     

史论中抽象的“人”，也需转化为详细的历史抽象。卡夫卡的作品《法的门前》，有多种解法。法外之人，终其一生 ，求法未患上，但又似有所患上
。在求解与无解的有限往返中，也引出了一个根基下场：作甚法意？对于这一下场的思考 ，偏偏又关乎夷易近意
，关乎公平 。在《功使人》一章中，作者借韦伯的《法律社会学》，引入了对于功使人的品评辩说 。    

至此  ，书中所述法意，既搜罗法的演化纪律 ，又搜罗配合体秩序天生的应然法理 。所论夷易近意，则搜罗“人”的多重抽象。“公共”“法外之人”“功使人”
，其所思所虑 ，不光关乎法律秩序的同样艰深运行，而且与国家法政秩序非亲非故。    

第八章《习气法》所论，不是私法/法律面向的习气法，而是国法/公共法层面的历史夷易近俗以及老例。作者以柏克以及潘恩之论作为切入点
，提出了一个根基下场：“人是要恭顺历史中组成的现有秩序 ，仍是要更恭顺基于做作先天而被清晰的做作权柄？”柏克夸张历史传统的紧张性，潘恩则以做作权柄为据，试图突破夷易近俗约束 。两者各执一端 ，难以折衷，无奈调以及 。可是，假如跳出二人的品评辩说语境，那末做作与历史的关连便是另一天气。     

第七章所论法意即是如斯。此篇以孟德斯鸠《论法的肉体》作为论述尽头
，颇具新意地提出了两种做作法
 ：事实型的做作法以及事实型的做作法。作者以为，孟德斯鸠是事实型做作法的代表，在后者的思考中
，土壤
、天气、先例等，对于法的肉体皆有影响。做作与历史并非处于南北极形态，而是配合组成为了法的社会之维。   

回到怪异的西方，做作与历史及其承载的公平与法式，更是配合的。作者以天理等作为中国版的做作法表白，提炼了十条做作法“总则” ，并作实际释义 。上述思考概况依然有待美满 ，但读完此论，至少也留下两点思考空间：第一
，在中国法的脑子谱系中，律令之上自有公平意见与法式理念 ，纵然难以“命名”，但它不断以意见形态规训人世立法；第二，在传统中国的语境中，做作与历史并非二元统一，而是具备同构性，两者配合塑造了怪异中国的法意天下
。书中最后一章以纪律的最终道理 ，指称做作法的源头。尽管作者就此收束而未作睁开，但若问渠哪患上清何等 ，则其源头概况正在历史之中。这是全书的知识留白 ，也是历史每一每一隐而不表的做作样态。

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